律師承辦(bàn)股權激勵業務(wù)指引

一、操作(zuò)模式

1.注意事項

（1）律師在辦(bàn)理(lǐ)股權激勵過程中(zhōng)，應注意目标公(gōng)司其他(tā)股東的優先購(gòu)買權，優先增資權等事宜，在履行法定程序排除股東的優先權利之後，方可(kě)進行股權激勵操作(zuò)。

（2）涉及國(guó)有(yǒu)資産(chǎn)的管理(lǐ)層收購(gòu)、職工(gōng)持股計劃，以及外資公(gōng)司收購(gòu)時，應注意國(guó)有(yǒu)資産(chǎn)評估，進場交易等限制性規定，并依法履行相關審批手續。

2.操作(zuò)模式分(fēn)類

股權激勵大體(tǐ)恩威：股票期權模式、股份期權模式、股獎勵模式、虛拟股票期權模式、年薪獎勵轉股權模式和股票增zhi權模式六大模式。根據企業實際情況，亦可(kě)以此六大模式為(wèi)基礎，依法設計如信托受益權激勵等在内的、适合企業自身特點的其他(tā)操作(zuò)模式。

3.股票期權模式

公(gōng)司經股東大會同意，将預留的已發行未公(gōng)開上市的普通股股票認股權作(zuò)為(wèi)”一攬子”報酬中(zhōng)的一部分(fēn)，以事先确定的某一期權價格有(yǒu)條件地無償授子或獎勵給公(gōng)司高層管理(lǐ)人員和技(jì )術骨幹，股票期權的享有(yǒu)者可(kě)在規定的時期内做出行權、兌現等選擇。

設計和實施股票期權模式，要求公(gōng)司必須是公(gōng)衆上市公(gōng)司，有(yǒu)合理(lǐ)合法的、可(kě)資實施股票期權的股票來源，并要求具(jù)有(yǒu)一個股價能(néng)基本反映股票内在價zhi、運作(zuò)比較規範，秩序良好的資本市場載體(tǐ)。

4.股份期權模式

股份期權模式實際上就是一種股票期權改造模式，解決了股票來源問題，北京市就是這種模式的設計和推廣者，因此這種模式又(yòu)被稱為(wèi)”北京期權模式”。

這種模式規定：經公(gōng)司出資人或重事會同意，公(gōng)司高ji管理(lǐ)人員可(kě)以群體(tǐ)形式獲得公(gōng)司5%至20%股權，其中(zhōng)董事長(cháng)和經理(lǐ)的持股比例應占群體(tǐ)持股數的10%以上。經營者欲持股就必須先出資，一般不得少于10萬元，經營者所持股份額是以其出資金額的1至4倍确定。三年任期屆滿完成協議指标，再過兩年，可(kě)按屆滿時的每股淨資産(chǎn)變現。

5.期股獎勵模式

期股獎勵模式是目前國(guó)内上市公(gōng)司中(zhōng)比較流行的一種股權激勵辦(bàn)法。其特點是，從當年淨利潤中(zhōng)或未分(fēn)配利潤中(zhōng)提取獎金，折股獎勵給高層管理(lǐ)人員。獎金隻能(néng)用(yòng)于為(wèi)激勵對象購(gòu)買公(gōng)司的流通股票，并做相應凍結，離職半年後可(kě)以抛出。

6.虛拟股票期權模式

虛拟股票期權不是真正意義上的股票認購(gòu)權，它是将獎金的給予延期支付，并把獎金轉換成普通股票，這部分(fēn)股票享有(yǒu)分(fēn)紅、轉增股等權利，但在一定時期内不得流通，隻能(néng)按規定分(fēn)期兌現。這種模式是針對股票來源障礙面進行的一種創新(xīn)設計，暫時采用(yòng)内部結算的辦(bàn)法操作(zuò)。

虛拟股票期權的資金來源與期股獎勵模式不同，它來源yu企業積存的獎勵基金。

7.年薪獎勵轉股權模式

年薪獎勵轉股權模式是由武漢市國(guó)有(yǒu)資産(chǎn)控股公(gōng)司設計并推出的，因此也被稱為(wèi)“武漢期權模式”。

武漢市國(guó)有(yǒu)資産(chǎn)控股公(gōng)司所控股的上市公(gōng)司，原來實行企業法定代表人年薪制，年薪由基薪、風險收入、年均收入、特别年薪獎勵四部分(fēn)組成。這種模式将風險收入的70%拿(ná)出來轉化為(wèi)股票期權(另外30%以現金形式當年兌付)。國(guó)資公(gōng)司按該企業年報公(gōng)布後一個月的股票平均市價，用(yòng)該企業法定代表人當年風險收入的70%購(gòu)入該企業股票。同時，由企業法定代表人與國(guó)資公(gōng)司簽訂股票托管協議，這部分(fēn)股票的表決權由國(guó)資公(gōng)時行使，需在第2年經對企業的業績進行評定後按比例逐年返還給企業的經營者，返還後的股票才可(kě)以上市流通。“武漢期權模式”本質(zhì)上也是一種期股獎勵模式。

8.股票增zhi權模式

主要内容是：通過模拟認股權方式，獲得由公(gōng)司支付的公(gōng)司股票在年度末比年度初的淨資産(chǎn)的增zhi價差。zhi得注意的是，要增前權不是真正父上的：沒有(yǒu)所有(yǒu)權、表決權、配股權。這種模式直接拿(ná)每股淨資産(chǎn)的增加前來高管人員、技(jì )術骨幹和董事，因此具(jù)體(tǐ)操作(zuò)起來方便、快捷。

二、操作(zuò)方法

9.操作(zuò)流程簡述

（1）前期接洽

與目标公(gōng)司或其股東進行洽談，初步了解情況，摸清股東實施股權激勵的真實意圖。

（2）盡職調查

開展盡職調查工(gōng)作(zuò)，協助股東确定操作(zuò)模式，以及複雜勞動者的範圍及個人的分(fēn)配比例等事項。

（3）方案制作(zuò)

起草(cǎo)股權激勵方案及相關配套法律文(wén)件，根據公(gōng)司章程和公(gōng)司法及相關配套法規的規定，由目标公(gōng)司股東會或董事會等有(yǒu)權機構予以通過。

（4）方案實施

根據目标公(gōng)司實際情況及方案要求，确定是否屆時對目标公(gōng)司進行審計評估。根據方案要求，涉及股權變更的，制作(zuò)股權轉讓合同、增資協議等法律文(wén)件，并協助辦(bàn)理(lǐ)相應的工(gōng)商(shāng)、稅務(wù)登記變更手續。

10.設計國(guó)有(yǒu)資産(chǎn)問題

涉及國(guó)有(yǒu)獨資公(gōng)司或者具(jù)有(yǒu)一國(guó)有(yǒu)資産(chǎn)出資的公(gōng)司股權變動時，還應注意：

（1）根據國(guó)有(yǒu)資産(chǎn)管理(lǐ)法律法規的要求，對目标公(gōng)司資産(chǎn)進行評估。

（2）必要時報國(guó)有(yǒu)資産(chǎn)管理(lǐ)部門審查和批準。

（3）根據國(guó)有(yǒu)資産(chǎn)管理(lǐ)法律法規的要求，辦(bàn)理(lǐ)資産(chǎn)産(chǎn)權變更登記手續。

11.涉及外資企業問題

涉及外商(shāng)投資企業股權變動時，還應當注意：

（1）外方股東出資變更，應保證合營項目符合《外商(shāng)投資産(chǎn)業指導目錄》的要求，做出新(xīn)的可(kě)行性研究報告，并遵守法律法規關于外商(shāng)投資比例的規定。如導緻外資比例低于法定比例，應辦(bàn)理(lǐ)相關審批和公(gōng)司性質(zhì)變更手續。

（2）涉及合營企業投資額、注冊資本、股東、經營項目、股權比例等方面的變更，均需履行審批手續。

三、前期接洽

12.信息收集

股權激勵操作(zuò)的前期接工(gōng)作(zuò)是必備的，律師可(kě)以初步确定在目标公(gōng)司實施股權激勵的真正意圖，确定下一步的操作(zuò)方向，律師在前期接治階段的法律事務(wù)主要有(yǒu)：

(1)收集目标公(gōng)司的公(gōng)開資料和企業資信情況、經營能(néng)力、人員構成等信息，在此基礎上進行信息整理(lǐ)和分(fēn)析，從公(gōng)司經營的市場風險方面考察有(yǒu)無重大障礙影響股權激勵操作(zuò)的正常進行。

(2)綜合研究相關法律法規、企業政策，對股權激勵的可(kě)行性進行法律論證，尋求相應激勵的法律依據。

(3)就股權激勵可(kě)能(néng)涉及的具(jù)體(tǐ)行政程序進行調查，例如是否違背我國(guó)股權變更、國(guó)有(yǒu)股減持的政策規、可(kě)能(néng)産(chǎn)生怎樣的法律後果；是否需要經當地政府批準或進行事先報告，地方政策對同類激勵方案有(yǒu)無傾向性态度。

13.簽約

根據對基本信息的分(fēn)析，律師判斷本輪股權激勵是否可(kě)行，并以律師事務(wù)所的名(míng)義與委托人正式答(dá)約，明确各方的權利義務(wù)關系，正式開展工(gōng)作(zuò)。

四、盡職調查

14.調查原則

律師應對目标公(gōng)司進行深入調查，合适前期接洽階段獲取的相關信息，是的律師能(néng)夠在信息充分(fēn)的情況下制作(zuò)可(kě)行的股權激勵方案，律師可(kě)以根據實際情況，在符合法律法規的情況下對于調查的具(jù)體(tǐ)内容作(zuò)适當的增加和減少。

15.調查内容

（1）啓動本次股權激勵的内部決策文(wén)件，包括但不限于地方政策、上級公(gōng)司文(wén)件、本公(gōng)司股東會或董事會文(wén)件。

（2）目标公(gōng)司及其上、下級公(gōng)司的股東構成。

（3）目标公(gōng)司設立及變更的有(yǒu)關文(wén)件，包括工(gōng)商(shāng)登記材料及相關主管機關的批件。

（4）目标公(gōng)司的公(gōng)司章程、議事規則、規章制度。

（5）目标公(gōng)司股東及被激勵人員對股東激勵的具(jù)體(tǐ)要求。

（6）目标公(gōng)司quan體(tǐ)人員構成情況，包括但不限于管理(lǐ)人員與技(jì )術、業務(wù)骨幹的職務(wù)、薪金、福利；其他(tā)人員的職務(wù)、薪金、福利等。

（7）目标公(gōng)司與職工(gōng)簽訂的勞動合同、保密協議、競zheng限制協議等。

（8）目标公(gōng)司的财務(wù)數據，包括各種财務(wù)報表、審計評估報告。

（9）制作(zuò)激勵方案而需要的其他(tā)資料。

五、股權激勵方案的制作(zuò)

16.激勵方案

股權激勵方案應當根據盡職調查的情況制作(zuò)，根據方案設計思路的不同，方案的内容也存在較大差别，通常來講，股權激勵方案可(kě)能(néng)包括的内容有(yǒu)：

(1)激勵對象；

(2)操作(zuò)模式；

(3)激勵基金；

(4)股權歸屬與特别約定；

(5)股權分(fēn)配與過戶；

(6)各方的權利義務(wù)；

(7)計劃終止；

(8)信息披露。

17.激勵方案的配套文(wén)件

方案的操作(zuò)模式不同，配套文(wén)件亦會有(yǒu)所區(qū)别，大緻包括：

(1)目标公(gōng)司董事會決議；

(2)目标公(gōng)司股東(大)會決議；

(3)激勵基金/股權授予/分(fēn)配申請/通知書

(4)股權變現申請/通知書。

18.法律意見書

律師根據委托人的委托，就股權激勵方案出具(jù)法律意見書，對激勵方案的合法性、可(kě)行性進行分(fēn)析論證。

六、股權激勵方案的實施

19.方案實施階段律師工(gōng)作(zuò)

根據激勵方案和委托人的委托，律師協助企業做好如下工(gōng)作(zuò)：

(1)協助選擇負責審計評估的中(zhōng)介機構；

(2)階段性具(jù)體(tǐ)分(fēn)配方案的草(cǎo)拟或審核；

(3)股東(大)會、董事會、薪酬委員會會議決議的制作(zuò)及相關會議的協助召開；

(4)股權(或相應權利)獲得/變更/喪失，所涉及的相關法律文(wén)件的草(cǎo)拟或審核；

(5)協助辦(bàn)理(lǐ)工(gōng)商(shāng)變更登記等手續。